商法發展的現狀

時間：2022-10-06 05:40:14 法律畢業論文

商法發展的現狀

　　商法發展的現狀【1】

　　摘要：本文主要是從商法精神的時代價值，中國商法繼受面臨的難點和問題兩方面討論商法發展的現狀，希望它能保障中國的市場經濟體制的完整性和穩定性有一定的幫助，對商法的發展趨勢有一定的導向作用。

　　關鍵詞：時代價值;難點問題;現狀

　　引言：近年來，隨著改革開放的逐步深入和經濟的快速發展，我國的商法體系建設也開始大幅度的進步，商法體系也開始不斷的完善。

　　而世界范圍內的商事立法運動肇始于18世紀初，延續至20 世紀中葉。

　　“ 商法時代” 的出現，是現代文明的必然趨勢。

　　它不僅僅是一種制度法規的體現，更是一種現代文明社會的精神。

　　重視了解商法發展的現狀對于我國的經濟市場的穩定發展有很大的幫助。

　　1.商法精神的時代價值

　　1.1商法的歷史沿革

　　商法，簡單的來說就是調整市場經濟各平等主體之間相關的商事關系以及相關的商事行為的法律。

　　商法，在我國目前的來看，其主要組成部分為公司法、保險法、合伙企業法、海商法以及票據法等等與商相關的法律。

　　從歷史變革來看，商法是起源歐洲的古羅馬時代原始交易中的一些商事規約，目前，我國法律界人士在對商法進行研究時，一般將中世紀歐洲地中海沿岸自治城市的商人法作為近代商法的起源，而近代商法的正式確立主要在1807年，標準性事件是法國商法典的正式確立。

　　就我國而言，由于我國歷朝歷代是以“士兵工商”作為社會階層的排列，這使得中國古代對商法研究業績制定極為不規范和欠發達，在20世紀初至今的包年百年中，中國的商法主要是依靠引進和借鑒西方商法，進而結合我國國情確立的。

　　1.2商法的時代價值

　　商法的出現表明人類的文明又走走向了另一個高度，在人類文明的發展史上，不同社會制度的出現，從原始社會到封建社會，社會主義社會。

　　資本主義社會，者，最終的發展趨勢都是推動經濟的發展，只有經濟發展了，才能在一定意義說社會進步了，經濟的發展是有序的，需要一種規則予以約束規范，而且這個規則需要具有強制性，代表統治階級意志的產物之——法律，也就應運而生。

　　在憲法中，上層建筑涉及政治領域，商法的出現表明上層建筑已滲透經濟領域。

　　商法對于奠定全球市場經濟制度的法律基礎，對于變遷民生的觀念，對于四項原則在實際生活中的真實落實實施，對于中國特色社會主義的發展與變革有不可磨滅的作用。

　　1.3商法時代價值的體現

　　商法作為現代經濟體系中的規則體現，第一點它能保障其完整性和穩定性。

　　作為一種體系中的秩序，它必須有能力以法律為基礎制約并為何體系的延續。

　　中國市場經濟的生存與發展需要這樣一種可靠的規則。

　　第二點，商法的實際運用能夠推動我國目前的政治體制改革以及體制的發展。

　　在我國，由于推行市場經濟體制的落后，使得我國經濟出現壟斷，也同時使得我國的政治權力和行政權力的高度集中，而這導致現代社會中的民主制度出現很大的漏洞和殘失。

　　市場經濟恰好不同，在這樣的制度下能體現社會經濟主體的很高的自主權，保障了經濟權利的獨立，社會主義的平等也得以體現，政治民主化的有序發展得以從根本上得到規范。

　　再者，中國商法制度的建立將構建不同政治制度下中國法律協調與統一的基礎。

　　自九七之后，中國兩岸三地政治經濟上都處在一國兩制的狀態，商法的擬草為我國不同經濟體系的協調發展有很大的作用。

　　所以了解目前中國商法發現的現狀對于中國這個在全球龐大的經濟體的健康發展有很大的幫助。

　　2.中國商法繼受面臨的難點和問題

　　2.1國際化中的中國商法

　　中國商法的制定從經濟層面出發本質和歐美是一樣的，為了完善和確立經濟體系的長久穩定性。

　　而因政治制定的不同略有不同。

　　全球有200多個實行市場經濟的國家，我國改革開放后借鑒了些資本主義的經驗，實行中國特色社會主義。

　　法制也必將趨于國際化。

　　從上世紀以來的商法國際化趨勢中，通常采用的主要有三種做法。

　　第一，對本國的商法法律法規的制定時，盡量的借鑒以及參考西方歐美經濟發達的國家的成功的商事法，日上世紀的俄日本在制定商法時，基本以法國和德國的商法為基礎，結合本國情況后，修改制定。

　　第二，以國家與國家關于貿易以及相關的國家經濟區域的貿易政策為基礎，進而協調各國的商法，促進各國間關于商法在經濟市場的統一進程。

　　如歐盟關于商法的協調整合是較為完善成功的。

　　第三，通過目前世界經濟相關的組織，推動以及積極探討國際范圍內相關的商事實體法以及商事程序法，以能夠促進商事法的國際化發展進程。

　　商法的發展趨勢就是國際化，借鑒和吸取他國的成功經驗，國際統一化，將更有利于我國與他國之間的貿易經濟往來。

　　2.2中國商法的繼受的難點和問題

　　目前的中國商法繼受了大陸法和歐美成功的經驗，正所謂取其精華去其糟粕。

　　通過借鑒歐美成功的經驗，略加修改完善我國的商法在今后也是非常必要的，在現階段的也面臨諸多的困難和疑惑。

　　其一，從對法典的草擬和制定的經驗來看，不僅僅是中國的商法，如敬愛哦為成功的德國商法相關的法典在制定上都有缺陷，時代在進步，換句話說這些法典是過去的，是歷史的產物。

　　德國是個嚴謹的國家，其商法的確立對歐美其他國家包括日本都有深遠的影響，但是是在特定的某個時期的影響。

　　二戰之后的世界格局發生了巨大的變法，信息時代的到來，美國，歐盟，中國經濟體涌現，對于商法的完善也是種考驗。

　　再看看德國民法典，可能由于時間的積累起完善的程度遠高于商法。

　　而他國借鑒與效仿其成功的經驗更是遠過于德國商法，尤其是21世紀，德國商法更顯疲軟。

　　因此，我國不能想上世紀的日本一樣一味的借鑒德國等大陸立法經驗來制定與完善我國的商法法典。

　　其二，美國20 世紀中葉《美國統一商法典》的立法技術方面達到了很高的水平，它雖然在順應了現代商業經濟社會發展的方面做的較好，但是，由于它本身是建立在英美法基礎之上的一部商法典，由于實行的社會制度不同，其美國的立法基礎以及立法方式和我國等等大陸法系是有著極大的差距的，就我國目前的一國兩制制度，制定與完善商法為了能制約與協和兩岸三地，中國目前同樣很難完全依照美國的經驗制定一部統一的商法典，我國需要一部適合我國經濟體制的商法典。

　　其三，我國由于商法歷史等等特殊的原因，我國法學界對于制定統一商法典的呼聲一直處于極弱的狀態，大陸法制確立的粗略和漏洞很多，就算現在近20 年來在我國乃至世界大力推行商品經濟時期，中國法學界的呼聲還是很微弱。

　　其四，隨著社會的發展，經濟市場關于商事交易方式也變得復雜多變，這也使得商法的統一制定難度加大。

　　現在社會的發展，商業經濟發展迅猛，經濟市場情況復雜多變，化石燃料在其中很大程度影響世界經濟的走向，以及社會商品的交易方式等等的改變也使得我國商法典的統一制定的難度加大。

　　其五，由于我國不成熟的市場經濟體制，使得在這個時期對市場經濟相關的商法法制的認識不到位，加之我國的法學界的對商法認識觀念的差異導致對制定統一商法典還未能達成一致。

　　中國市場經濟體制建立的時間還不長，還需要通過時間來完善發展。

　　不就得將來，當人們觀念上的轉變，中國現有的經濟制度的完商法典的價值和作用才會得到大眾的認可。

　　結束語：總而言之，我國現有的經濟體制還需要一個成熟的過程，商法的制定與完善，商法的國際統一化是目前必然的趨勢，希望我國上發的變革與時代價值能在其中得到體現，對我國經濟的發展與經濟的穩定起到相對性的作用。

　　參考文獻：

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　　網絡時代下商法的發展【2】

　　摘要隨著網絡技術的迅猛發展，各種信息以前所未有的方式和速度進行傳播，使市場交易方式產生了深刻的變革。

　　特別是電子商務的應用與發展，大幅提高了經濟運行的效率，推動了經濟的增長。

　　作為調整市場經濟基本準則的商法受到了巨大的挑戰和沖擊，也面臨著前所未有的發展機遇。

　　為適應數字技術的挑戰，緊跟時代步伐，應積極進行探索，不斷完善立法，為我國經濟的發展保駕護航。

　　關鍵詞網絡技術電子商務交易方式

　　計算機與通訊技術的融合與發展引起了市場經濟發展的巨大變革，網絡技術在社會經濟諸領域中的應用勢不可擋，對傳統產業和經濟產生著巨大沖擊。

　　電子商務的應用與發展是網絡時代的標志產物，它實現了整個貿易過程中各階段活動的電子化，大大提高了效率，帶動了經濟的新一輪增長。

　　網絡時代下商法的發展也面臨著挑戰和機遇。

　　一、網絡時代經濟發展的特點

　　一般而言，傳統的社會生活中，我們并不能跨越物理時空。

　　而在網絡時代，我們的生活環境已經改變，生產和生活越來越多的得以在網絡空間進行。

　　網絡在信息生成、處理和傳遞方面的巨大功能，使其在社會上得到極其廣泛的應用�P。

　　特別是電子商務的興起，正進一步沖擊到社會的各個角落。

　　作為網絡時代的市場交易方式，電子商務具有區別于傳統交易方式的新特點：

　　(一)交易主體的虛擬化

　　與傳統的民商事活動相比，電子商務的主體具有明顯的虛擬化特征。

　　電子商務不同于傳統的商務行為，而是在互聯網的平臺上進行，在這個虛擬空間里，電子商務的交易主體、交易行為及部分交易商品的物理形態以數字形態存在，展現在人們面前的是通過數字和虛擬的技術表示的多媒體數據信息�Q。

　　(二)交易對象范圍擴大化

　　與傳統商務活動相比，電子商務交易范圍更大。

　　傳統貿易對象基本上是有形貨物，而不涉及無形信息產品。

　　在電子商務活動中，信息本身成為交易對象，電子技術使沒有任何載體的信息交易成為可能，例如，有專門網站做電子版書籍、軟件、電影等收費下載生意，消費者支付一定費用后，可以下載這些信息產品。

　　(三)交易環境的開放性和國際性

　　在網絡空間中，地理上的國界已經消失，主體的行為其效應本身而言就是全球性的。

　　進行電子商務活動的當事人可以來自世界不同國家與地區,電子商務的數據信息在互聯網上的交流打破了時間與空間的限制，使當事人之間可以通過電子數據的即時交換完成交易行為，每個參與交易的實體也因此擴張了自己的無形版圖。

　　(四)交易手段的電子化

　　一般而言，傳統的民商事活動中，我們大多用紙張傳遞信息，從而締結合同進行交易。

　　在網絡時代，由紙張傳遞信息的社會基礎已經發生動搖，大量的信息傳遞不是通過紙張，而是通過電子方式進行的。

　　電子合同代替了傳統的書面合同，電子支付取代了傳統的現金、票證、信函等支付工具，從要約、承諾的作出，到合同的履行方式，都面目一新，提高了效率，節約了交易成本。

　　二、網絡環境下商法的需求與缺失

　　對法的適用是以法的存在和可實用性為前提的，而法總是一定社會生活條件的反映，當社會經濟的基本形態發生新的變化時，與之相適應的法律規范也會隨之發生變化。

　　在人類社會信息化的發展過程中，電子商務將逐步成熟并臻于完善，將逐步取代一般意義上的傳統的商業活動，而這些新的社會現實在傳統的法律規范中找不到恰當的反映，甚至完全無跡可尋。

　　(一)網絡時代經濟運行的法律需求

　　現代商法的市場交易，就是智力經營。

　　網絡的建立與電子商務的開展是以數字化知識、數字化信息為主導資源，通過這些數字資源的交換完成交易，實現增值。

　　信息網絡的海量數據流、高度流動性、非物質性三大特點預示著一個全新的社會領域正在形成，同時產生了諸多新的社會關系，原有的傳統法律面對高科技帶來的新的社會問題和社會關系已經顯的力不從心。

　　為確保交易的安全、高效，電子商務的基本法律需求至少應體現以下幾個方面�R：

　　1.規范電子商務主體資格以及市場準入的各項條件。

　　網絡社會的虛擬特征，使電子商務中交易者的身份、交易場所、交易權限、交易流程均呈現數字化、虛擬化狀態，這為建立在物化形態上的法律上的管理帶來很大的難度。

　　在這種情況下，首先應對買賣雙方及代理人的資格進行明確規定，并根據不同的情況設定審查制和注冊制等審定方法。

　　其次，應當對參與交易的主體所應享有的權利和所應履行的義務明確規定，并使之成為交易主體的自覺行為。

　　最后，電子商務市場建立的方法與建立電子商務市場的資格、程序等也應涉及到�S。

　　2.電子商務中交易行為和各項文件的法律效力和規范。

　　這部分主要包括電子商務交易的安全問題、電子簽名與電子認證、商業秘密及知識產權問題、電子合同的法律效力等方面。

　　電子商務中，這些行為往往由計算機完成，文件也由計算機生成。

　　其應當具有的法律效力發生時間及其確認，包括其事后作為證據的可信度、合法性等需要由法律予以規范。

　　3.電子商務運行模式及EDI推廣法律規范。

　　電子商務運行模式是現代電子商務發展的首要問題，它關系到一個國家經濟總體的發展趨勢。

　　電子商務的交易過程中涉及到買賣雙方交易者、銀行、電信、認證中心等，其中任何一個環節出現問題都可能引起糾紛，從而影響交易過程的繼續進行，并會困擾電子商務的健康發展。

　　因此，對電子商務的具體的運行模式應當有明確具體的法律來進行規范，包括網上交易的規程、行為規范等。

　　而EDI電子數據交換這種新的通信工具的主要目標是消除文書工作，其應用與推廣需要一個統一的法律予以規范。

　　4.網絡侵權的法律規范。

　　電子商務的技術基礎是計算機及互聯網，這種連通不僅是單向或者雙向的，而是呈多方向的網狀結構，其管理也主要是依賴于網絡服務商，這使得網絡社會呈現一種無政府狀態，導致無序及結構混亂，容易出現商業秘密、知識產權等侵權問題以及網絡廣告的真實性問題。

　　這需要對網絡上出現的侵權行為的類型及規制有一系列成熟穩定的法律規范。

　　(二)網絡環境下法律規范的僵化與缺失

　　隨著計算機網絡技術的迅猛發展，傳統法律在網絡環境下對商事主體權益的司法保護問題上遭遇到了極大的困惑。

　　網絡社會關系的快速變化在客觀上要求法律規則本身迅速更新，這是傳統法律所難以達到的。

　　因此，造成了網絡環境下法律的僵化與缺失：

　　1.網絡環境下傳統法律適用困難。

　　網絡民商關系是網絡環境下所產生的一種新型的社會關系。

　　人們在工作與生活中利用互聯網，主要目的之一在于降低交易成本與提高交易效率，從而產生了大量的關于網絡環境下合法民商事權益的司法保護問題�T。

　　由于我國網絡立法很少，一些基礎性的專門立法一直沒有出臺，而在網絡空間中，傳統的管轄邊界不再適用，這些給網絡民商事案件的司法實踐造成法律適用上的極大困難。

　　2.電子商務產生了許多前所未有的新概念、新形式，加大了交易的風險，沖擊著現有的法律體系。

　　電子商務大量通過電子合同、電子支付等新型交易方式完成，訂立合同的當事人都是在虛擬市場上運作，其信用依靠密碼的辨認或認證機構的認證，并且簽訂電子合同的數據電文具有易消失性和易受侵害性。

　　這些風險都是傳統方式不曾遭遇的，如不慎加防范，將會使電子支付的功能喪失殆盡，電子交易市場秩序將會發生嚴重混亂。

　　三、網絡時代商法的完善與發展

　　電子商務的出現與發展從根本上改變了傳統商品交換方式，預示著社會已步入新經濟發展時代。

　　網絡和電子商務技術的飛速發展推動著法律法規的完善，但是還遠遠不夠。

　　商法作為一國法律制度中的重要組成部分，在經濟全球化的浪潮面前，其現代化是迫在眉睫、不可避免的。

　　在網絡時代，商法的現代化就是要在觀念、制度上創新，以體現和推動知識化、信息化及高效性的時代特征�U。

　　網絡時代，商法的發展與完善應體現在以下幾個方面：

　　第一，突破傳統交易方式的范圍，擴大資本的范疇，從而確保電子商務受到商法的調整，使其有法可依。

　　信息數字化和網絡化不僅帶來通信革命，而且也給商業運作、政府運作和整個社會運作帶來沖擊和挑戰。

　　但是，這種挑戰不是拋棄所有現行法律規則，而是在舊規則的基礎上發展出適應新環境的規則。

　　電子商務僅僅是手段和環境的改變，這種改變需要對傳統規則加以調整或者修改，需要確立一些新規則，使因手段改變而引起的變化融入現行的法律體制中，在良好的法律環境下運行。

　　第二，商法以商主體規范和商行為規范為主要內容，以效率和安全為其基本價值。

　　明確新型商主體的法律地位及其權利義務，以適應科學技術日新月異的發展，避免交易陷入無序狀態，減少糾紛的產生。

　　將電子商務環境下虛擬的主體、虛擬的財產、虛擬的市場，最終轉化為實實在在的商品、貨幣和權利義務。

　　其次，還應完善具體的法律制度，例如加快訂立電子簽章法等法律規范，解決電子商務的根本性法律問題，即電子簽章、電子合同、電子交易的有效性和合法性問題等。

　　第三，強化法律法規的可操作性，使具體規定與企業的實際狀況密切結合，把握共性與個性，針對產業發展的具體問題作出明確的規定，形成良好的法治環境。

　　同時，協調管理、技術、法律、商業慣例的關系，認可商業慣例在交易中的作用，使商業慣例成為法律的重要補充，為電子商務的運行和發展提供全面有效的保障。

　　第四，發展網上法庭、網上仲裁、網上公證、網上律師等司法輔助機制，形成完善的網上責任歸責責任體系。

　　網絡是跨躍時空、跨躍國界的，信息網絡安全成為交易安全新課題。

　　如果將網站視為商業運用的平臺，那么在某種程度上它是向所有人開放的“公共領域”。

　　為了商業運用的安全，必須建立新的責任歸責，對網上侵權責任、違約責任的構成要件及責任形式作出明確界定，以便保護合法權利、制裁不法行為。

　　商法在網絡時代的變革，是時代的呼喚，也是自身走向完善的必經之路。

　　電子商務領域的法律空白還有很多，建立相應的法律制度已經成為重中之重。

　　我們必須充分利用網絡時代帶來的發展機遇，加快我國商事法律的創新，建立起中國特色的社會主義民商事法律體系，為我國電子商務健康有序地發展保駕護航。

　　注釋：

　　�P齊愛民，徐亮.電子商務法原理與實務.武漢大學出版社.2009年版.第11頁.

　　�Q金鎮.關于電子商務法及其特征的思考.情報雜志.2003(2).第39頁.

　　�R�S李祖全，孫倩.論電子商務法構建.湖南文理學院學報(社會科學版).2004(5).第89頁，第90頁.

　　�T王利明主編.電子商務法研究.中國法制出版社.2003年版.第65頁.

　　�U徐學鹿.網絡時代商法發展的機遇.法學論壇.2001(4).第31頁.

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